论审理全国首宗首宗盗卖QQ案的法律适用
郑东
摘要 2004年，全国首宗盗卖QQ案告破，引起了社会各界的关注。同时此案的法律适用问题也引起了法律界的广泛的争议。究竟是检方所说的适用盗窃罪，还是法院所说的的适用妨害通信自由罪以及辨方所说的应该无罪释放呢，下面我想谈谈我自己的观点。
关键词 QQ 盗窃罪 妨害通信自由罪 非法侵入计算机信息系统罪
是否适用盗窃罪？
本案中，曾某和杨某年满十六周岁、主观存在着故意且数额巨大（共获利六万五千余元）。对于是否构成盗窃罪，大家分歧的主要在于QQ号码是否是受我国刑法第九十二条第四款中保护的其他财产。财产是指存在于人身之外，能够为人们所支配，并满足人们某种需要的具有稀缺性的客观对象。所以要成为盗窃罪侵犯的公私财物，必须具备以下四点特征。
一、必须能被人控制和占有。腾讯QQ是深圳市腾讯计算机系统有限公司开发的一款基于Internet的即时通信（IM）软件。只要用户申请了QQ号码和相应的密码，就可以拥有腾讯QQ带来的在线聊天、视频电话、点对点断点续传文件、共享文件、网络硬盘、自定义面板、QQ邮箱等多种功能和服务。反之，如果没有相应的号码和密码则不能享有这些服务。QQ号码是一种无形的物，随着科学技术的发展，无形物也能够被人们所控制，也就能够成为盗窃罪侵犯的对象，如电力、煤气、大哥大码号等。 我个人认为，这里的QQ号码应该与前面所说的大哥大号码一样，都是电磁记录，是一种无形的物。对QQ号码的占有和控制在本质上应该是对一种无体物的控制和占有，我们看一看腾讯公司官方网站公布的《软件许可协议》就知道：“QQ帐号的所有权归腾讯，用户完成注册申请手续后，获得QQ帐号的使用权。”即腾讯公司依合同给予QQ用户享有服务的权利。所以QQ号码能被腾讯公司占有和被QQ用户控制，符合第一个特征。
二、必须具有一定的经济价值（具有稀缺性）。这种价值应该是客观的，可以用货币来衡量的，如有价证券。QQ号码具有经济价值吗？如果有，又怎么来计算呢？因为根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款的规定，被盗物品的价格，应当以被盗物品价格的有效证明确定。根据腾讯公司的官方网站公布的四种申请方法只有一种方法不需要付款。也就是说QQ号码的申请由付款的也有不付款的。所以我们既不能说QQ号码已经逐渐成为了一种稀缺资源，具有经济价值；也不能单纯的说QQ号码可以免费申请而不具有经济价值。这就需要公诉方举证了。当然，举证的难度非常大，相对于如何证明被盗的号是一种稀缺资源具有经济价值来说，如何举证证明是何人所盗则难度更大。因为QQ号码（包括会员、Q币等）在腾讯公司的官方网站上都有明码报价，一查就清楚了。但是要指控某一被告的难度就太大了，因为网络的虚拟性，被告完全可以说盗来的号原来就是归他所有。综上所述，QQ号码不能简单地说具有或不具有经济价值，我认为这需要举证。
三、能够满足人们的某种需要需要。总所周知，对于QQ用户来说，可以拥有腾讯QQ带来的在线聊天、视频电话、点对点断点续传文件、共享文件、网络硬盘、自定义面板、QQ邮箱等多种功能和服务。极大的方便了大家的工作和生活。所以我认为QQ号码也符合这一个特征，满足了人们的某几种需求。
本案中，辨方的基本观点都源于“罪刑法定原则”，所以只要检察院拥有足够的证据证明曾某和杨某盗卖的QQ号码具有经济价值（即在一般条件下都可以付钱买到），那么检察机关完全可以以盗窃罪来提起公诉。检察机关首先可以根据《刑法》九十二条确认曾某和杨某盗卖的QQ号码是刑法所保护的财物，然后又以根据《刑法》二百八十七条（利用计算机盗窃公私财物的，数额较大或多次盗窃的，按《刑法》二百六十四条之规定，定盗窃罪）和《刑法》第二百六十四条（盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；）之规定以盗窃罪提起公诉，至于数额，根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第七款和第三条之规定，认定曾某和杨某盗卖的QQ号码的数额应以其销赃所得的数额计算，达到了“数额特别巨大”，这完全符合“罪刑法定”原则。可据媒体报道，因为难度太大，检方没能提供证据证实本案的QQ用户在申请QQ号码和实现QQ软件功能的过程中是否向腾讯公司支付费用和支付了多少费用，也没有证实QQ号码具有法律意义上的经济价值并属于刑法意义上的财物。确实，这样就以盗窃罪起诉未免欠妥。
是否适用妨害通信自由罪或非法侵入计算机信息系统罪？
南山区法院经审理后认为，无论从腾讯QQ软件的主要功能还是本案被害人所感受到的被损害的内容来看，QQ号码应被认为主要是一种通信工具代码。根据我国刑法第252条“隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯公民通信自由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或者拘役"的规定及全国人大常委会《关于维护互联网安全的决定》第4条第二项关于“非法截获、篡改、删除他人电子邮件或者其他数据资料，侵犯公民通信自由和通信秘密的，依照刑法有关规定追究刑事责任"的规定，两被告人篡改了约130个QQ号密码，使原注册的QQ用户无法使用本人的QQ号与他人联系，造成侵犯他人通信自由的后果，情节严重，其行为构成侵犯通信自由罪，且系共同犯罪。两被告人销赃获利6万余元的行为虽不足以构成盗窃罪，但作为侵犯通信自由罪的量刑情节进行评价，应属违法所得，依法应予追缴。鉴于两被告人在庭审中有一定的悔过表现，量刑时亦酌情考虑。法院遂作出一审判决，以侵犯通信自由罪分别判处两名被告人曾智峰、杨医男拘役各6个月，并追缴两名被告人违法所得61650元上缴国库。 南山区人民法院的审理非常巧妙，既回避了对于虚拟财产的的价值认定，又巧妙地完成了审判任务，打击了犯罪。虽然我们不能像判例法系国家那样，通过对案件的审判来带动法律的进步，但是这个案件客观上却造成了我国法律对虚拟财产的保护还是停滞不前的，亟待各部门通力合作，通过立法来加以解决。在网络违法大量出现的今天，越来越多的网上财产和网上权利需要明确和规范。在这一点上，我国台湾、韩国都走在了大陆的前列。如韩国法律就规定，网络游戏中的虚拟角色和虚拟物独立于服务商而具有财产价值，其性质与银行账号中的钱财并无本质的区别。我国台湾也在1997年将电磁记录列入刑法保护的财产之列。
此外，我个人认为此案同时也适用非法侵入计算机信息系统罪。本案中，曾智峰曾受聘入职深圳腾讯计算机有限公司，后被安排到公司安全中心负责系统监控工作。曾私下破解了腾讯公司离职员工柳某的账号密码，利用该账号进入本公司的计算机后台系统，盗取QQ号。根据《刑法》第二百八十五条规定，违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。腾讯公司的计算机后台系统应该只能是相关人员才有权利进入，而此案中的曾某主观上存在故意，客观上存在侵入的事实，理应构成非法侵入计算机信息系统罪。因为非法侵入计算机信息系统罪属行为犯，只要行为实施了非法侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，就构成犯罪。而腾讯科技显然属于这里所指的“尖端科学技术领域的计算机信息系统”。
《新刑法条文释义》 第1216页 人民法院出版社2002年版
http://www.szcourt.gov.cn/morenews.php#（深圳市中级人民法院网）
参考文献：《电子邮件的法律规范浅析》 蒋利和著 摘自《广西社会科学》2004年第二期
《论网络虚拟财产的法律属性及特征》 裴国玺，马丽丽著 摘自《淮海工学院学报》2005年3月期
《论网络游戏虚拟财产的法律地位》 摘自《广西青年干部学院学报》2005年1月期
《试论盗窃虚拟财产行为的本质》 摘自《湖南经济管理干部学院学报》2005年7月期
《虚拟财产的物权性否定》 摘自《汕头大学学报》 2004年第6期
企业自备货车管理暂行规则
铁道部
企业自备货车管理暂行规则
1994年10月10日，铁道部
为健全企业自备车管理体制，完善自备车管理办法，努力提高自备车运用效率，缓解铁路运能不足矛盾，更好地完成运输任务，根据国家经贸委（93）162号文件要求，特制定本管理规则。
第一条 过轨参加铁路运输的整列和成组（20辆及其以上）企业自备货车（以下简称自备车），其车种系指棚、敞、平、罐（粘罐，装煤、汽、柴油的轻罐），实行统一管理、统一运用，原产权关系不变。其他专用自备车仍按现行规定办理。
第二条 新增用于本企业生产的原材料和产成品运输的自备车，需要过轨参加铁路运输时必须征得省、市自备车联合机构同意，并按规定填报申请书（附表一），逐级上报铁道部审批，未经铁道部批准不得办理过轨协议。属于经营性质的自备车，原则上不再发展。
第三条 凡过轨参加铁路运输的自备车，每年办理一次过轨运输合同。企业应在每年十一月底前向过轨站提出申请并附车辆检修合格证书。跨局由铁道部自备车办公室审批，跨分局由铁路局自备车机构审批，分局管内由分局自备车机构审批。并逐级上报铁道部自备车办公室备案。
企业申请变更过轨站、使用单位、运输区段均按上述审批权限办理。
第四条 自备车过轨运输车辆的检修由铁路车辆部门统一管理，必须符合铁道部的有关技术标准，每年应与所在地铁路车辆部门签订检修协议。需要改造时，将改造方案和技术条件报部车辆局批准，同时报当地自备车联合管理机构备案。
第五条 自备车定期检修、临修和过轨检修等费用，由过轨申请单位承担。遇有临时扣修车辆，及时上报各级自备车管理机构。
第六条 铁道部自备车办公室是铁道部自备车运用管理领导小组的常设机构，由运输局管理。其职责范围如下：
1、负责研究、制定自备车参加铁路运输的有关具体政策及管理办法，并督促落实。
2、负责跨局自备车过轨运输合同或购置新增自备车过轨运输申请的审批。
3、组织协调跨局自备车运输计划、运输方案编制与实施，参与自备车运输计划的管理，组织协调签订互保协议。
4、督促检查自备车各项管理工作，解决运用中出现的问题。
5、负责协调跨局自备车运输的经济费用补偿事宜，并收缴各铁路局应上缴的管理费。
6、根据市场变化需求和铁路能力的允许，扩大组织整列自备车运输范围。总结推广交流先进经验，提高自备车管理水平。
第七条 铁路局自备车管理机构，在当地省、市、自治区经委（交委）、铁路局自备车联合领导小组指导下工作，由铁路局运输处管理。其职责范围如下：
1、结合省、市具体情况，制定局管内自备车运用管理工作实施细则。
2、负责跨分局的自备车过轨运输合同的审批和审查新增自备车过轨事宜。
3、组织自备车运输方案编制与实施。参与自备车运输计划的管理，组织分局签订互保协议。
4、负责监督检查分局落实自备车各项管理制度，解决运用中出现的问题。
5、掌握自备车装车、卸车、运行、检修等各种情况，建立台帐，积累资料，并按时上报铁道部。
6、负责跨分局自备车运输经济费用补偿事宜，并收取各分局应缴的管理费。
第八条 铁路分局自备车管理机构，在当地省、市、自治区经委（交委）自备车联合领导小组指导下工作，由铁路分局运输分处（或运输科）管理。其职责范围如下：
1、认真贯彻落实部、局自备车管理运用的政策，严格执行部、局有关规定。
2、负责办理自备车过轨运输合同，审查上报新增自备车过轨运输手续，管理自备车定期检修或临时扣修等事宜。
3、负责组织自备车货源，汇总审理上报归口的要车计划，参与自备车运输计划管理和运输方案的编制，签订互保协议。
4、掌握自备车装车、卸车、运行、检修等情况，交换有关自备车资料，组织实现月度运输计划与运输方案，建立台帐，积累资料，按时上报。
5、收取、上交自备车管理费用，负责局（或分局）间有关费用清算，严格掌握自备车收费项目和标准。
6、处理解决自备车管理运用中出现的问题。
第九条 铁道部、铁路局、铁路分局自备车调度主要工作为：
1、组织自备车货源，了解并掌握自备车货流、车流及运输计划执行情况。
2、掌握自备车装车、卸车及整列自备车运行动态，统计分析上报有关资料。
3、掌握自备车定期检修或临时扣修情况。
4、掌握整列自备车分界口交接情况，并与邻局、邻分局定时交换自备车有关资料。
5、及时处理自备车发生的问题，发布有关调度命令。
第十条 各级自备车管理机构必须建立健全基础资料，对日常管理运用情况进行考核分析。主要资料有：
自备车分布情况台帐：根据批准过轨协议每年统计一次，于次年元月报铁道部。格式见附表二、附表三。
自备车装卸车完成情况台帐：每月统计一次，于次月五日前报铁道部。格式见附表四。
月度货运计划汇总情况：其中：原提数于上月十四日前电话报部；计划内批准数于上月二十五日前电话报部（二月份提前二天），计划外批准数和全月实际完成数于次月五日前书面报部。格式见附表五。
各铁路局、分局按日统计装车、卸车完成情况，掌握整列自备车（包括管内、外）运行动态。格式见附表六。
第十一条 自备车运输货物必须纳入铁路运输计划，按规定权限审批。整列或成组统一由各级自备车管理机构归口申报，并加盖自备车字样。货运计划部门批准后返还自备车管理机构。组织运输，编制运输方案，掌握日常执行情况。上述工作指定专人办理，按时上报和下达。
第十二条 在安排日计划时，优先考虑产权单位。在产权单位装车计划完成后，可安排装运其他单位的物资。
第十三条 各铁路局要积极组织自备车整列直达运输，努力实现固定车次、固定装卸车站、固定编组内容、固定装卸车站、固定编组内容、固定装运货物品类，组织循环运输。
第十四条 货源稳定并具备整列或成组装车、卸车条件的自备车经铁道部批准可以跨局运输，但必须签订局间互保协议（零散车除外），未签订互保协议不得跨局运输。
第十五条 整列自备车返空时，可以组织顺路装车。跨局的由铁道部批准，跨分局的由铁路局批准，并以调度命令下达。顺路装车须符合下列条件：
1、能够整列或成组装车和卸车；
2、在正常的回空径路上，不得超过原回空站；
3、只限一次顺路装车，严禁擅自扣车留用。
第十六条 整列自备车必须车次贯通，车次为8701至5％，由各局自备车管理机构按月上缴铁道部自备车办公室。
第十七条 跨局整列自备车沿途不准拆组，不准无令使用。因特殊情况需要拆组或使用，必须有部调度命令。否则，追究有关路局或人员的责任。
第十八条 为了加强对统一运用的自备车管理，车辆实行统一编号。具体办法另文下达。
第十九条 使用自备车装运产权单位的物资时，按价规第十九条规定办理。
自备车回空利用区段按价规规定核收运费，免收回空费。
使用自备车装运非产权单位的物资按运价100％收费，其中80％使用货票交运营，另20％作为产权单位经济补偿等费用。
第二十条 自备车管理机构因工作需要可收权一定的管理费，标准由省、市自备车联合管理机构制定，报当地物价部门批准，并在铁道部备案。跨局整列自备车管理费收费标准由有关省市自备车联合管理部门及有关局自备车管理机构与铁道部自备车管理办公室协商确定，并报当地物价部门批准；铁道部在跨局自备车管理费总额中提取5％，由各局自备车管理机构按月上缴铁道部自备车办公室。
第二十一条 有关管理费的使用及自备车管理的其他财务问题另文下达。
第二十二条 各铁路局要认真贯彻执行本规则，并结合本局具体情况制定自备车管理实施细则。
对认真执行本规则，在自备车统一管理运用工作中，作出贡献的单位、个人给予奖励。对不遵守本规则，擅自扣用、拆散车辆的责任单位或个人给予处罚。
第二十三条 本规则自1994年12月1日起实行。
第二十四条 本规则由铁道部运输局负责解释。
附件：
铁路局 铁路局
企业自备车运输管理互保协议
为加强企业自备车管理，加速自备车周转，提高自备车运用效率及经济效益，经两局协商，双方就有关事项达成如下互保协议：
一、 的整列企业自备车，经铁道部以 号命令批准。装车站为 站，卸车站为 站，装运品名为 ，车次为 次。
二、 铁路局，要认真组织货源，按批准的月计划（包括计划外）组织均衡装运。
三、 铁路局对到达的 次整列企业自备车要组织及时卸空，原列、原车次回送装车站。
四、回送空车时，遇有顺路装车，按企业自备车管理暂行规则等有关规定办理，由 铁路局负责给自备车产权单位经济补偿。
五、因车辆故障，临时扣修或中途甩车的车辆，及时上报各级自备车管理机构。双方共同管理，不得丢失。修复后重车回送原到站，空车因送原装车站。由于扣修车造成欠轴时，要以运用车补轴。
六、上述协议如有一方违反，造成经济损失，另一方有权要求违约方赔偿经济损失。
七、协议双方应加强联系，及时处理运用中出现的问题， 铁路局由负责，联系电话 ， 铁路局由 负责，联系电话：
铁路局（章） 铁路局（章）
年 月 日
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铁道部审批意见：
盖 章
年 月 日
