广西龙胜：套取扶贫款案的错误法律思维！
龙君钱（苗族）
案情是广西龙胜扶贫办罪犯非法“套取”国家扶贫款，经领导集体决定后私分给单位员工。我在研讨之一中（资料4）认为此种套取行为已经触犯了贪污罪，依现行刑法应定贪污罪。我也在本案研讨之二中（资料5），阐述了二者的具体区别与认定。而桂林中院以私分国有资产罪定罪显然有误。
从这个案例，我亦可看出。我国司法界还处在一个“法治扫盲”的阶段，甚至连《中国法院网》这样的权威媒体也跟着犯常识性的错误。加上其他地方媒体的袒护，使得这样的案例成为一种权威。但实质上，很多时候那些权威，是站不住脚的。如04年到我们广西南宁搞“物权法理论研讨会”的江 平教授，就在著名的重庆钉子户拆迁案中，被“钉子户”击败。当然这种背后深藏了什么样的利益，我们就不深究了。（关于江老被钉子户击败的详细情况可参见薛涌的《仇富》）
本案中，所有认为本案定私分国有资产的法律人员或者非法律人员，我认为他们至少犯了以下两种错误：
首先，混淆了犯罪的目的和动机！
就本案而言，行为人将国有扶贫款（国有资产）的所有权，通过非法手段转移到自己所在单位的名下，这是行为人的目的。这些被转移款物也就形成了所谓法律意义上的“赃物”。在这种情况下，不管行为人的动机如何，是生活急需钱，还是贪污享受。也不管是为了和其他所有同伙私分，还是为了给单位“增加收入”等，都不影响贪污罪的成立。其实行为人声称动机是好的，只是帮同伙搞点“钱”花，或者仅是帮单位“增加点收入”等都是为了掩盖犯罪事实、规避刑法、企图逃脱法律严厉的制裁。
在实践中，也经常发现有些贪生怕死之辈，在套取国家资产后，因惧怕刑法对其个人进行惩罚，所以以单位集体私分为借口，加上刑法从某种程度上对公务人员犯罪的“宽容放纵”（如张明楷教授在《法益初论》认为刑法分则的国家工作人员共同贪污犯罪的规定，与刑法总则有关共同犯罪的规定不相符），再加上司法人员常被案情某些内容所迷惑，以至得出有误的结果。
因此，对已经触犯贪污罪的行为人定私分国有资产罪，显然是混淆了犯罪的动机和目的。
其次，认为本案是私分国有资产罪，实质上也就承认了“赃款去向决定此罪与彼罪”的谬言
我们在“炒冷饭”讨论这个案子的时候，有观点认为本案属私分国有资产罪，即行为人套取国有资产后，经集体研究决定后私分给员工的行为定私分国有资产。鉴于此，我举了个例子，同样的行为人利用职务之便，套取国有资产。经领导集体决定后，将十万余元“赃款”分给龙胜那些因没钱吃饭而伐林的贫农构成何罪？对方观点认为是“涉嫌共同贪污”，从对方观点，我们可看出，对方实际上市承认和支持“赃款去向决定”这样的荒谬观点。
在《广西的政法管理学院学报》（详见资料2）中，一名为林幼红的学者认为“。。。赃款去向不是贪污罪的必备要件，可以制止犯罪分子钻空子，有利于打击犯罪。如果将赃款赃物的去向作为犯罪的构成要件，必然让罪犯有机可乘。。。”
所以，这种赃款去向决定罪与非罪（或者决定此罪彼罪）的观点是十分荒谬的，我们也不必继续骜述。
综言，本案中广西龙胜扶贫办工作人员利用职务之便，非法套取扶贫款，使得该赃款得以私分的行为，已经触犯了刑法中的贪污罪。加上所涉款物为国家扶贫款物，应从重处罚即按刑法的规定7年以上有期徒刑。（龙于陋室 2010-3-12凌晨）
优秀图书推荐：
1、肖扬：《反贪报告》 法律社 09年8月版 48元
2、林幼红：《广西政法管理干部学院学报》 03年4月18卷
3、江平来广西南宁的资料详见：《中国物权法理论研讨会议综述》冯桂荣等著 04年第5期《法学评论》第155页
4、龙君钱《本案研讨之一：扶贫办套取扶贫款应定贪污罪》 东方法眼
http://www.dffy.com/sifashijian/al/201002/20100209090601.htm
5、龙君钱《本案研讨之二：贪污罪和私分罪的具体区别认定》 中国国资网
http://www.guozi.org/data/news/index.php?modules=show&id=55803
作者：龙君钱（苗族） 广西龙胜人 法律交流：longlong-161@163.com
来源：东方法眼 http://www.dffy.com/sifashijian/al/201003/20100312214529.htm
辽阳市人民政府关于印发辽阳市政府投资管理办法（试行）的通知
辽宁省辽阳市人民政府
关于印发辽阳市政府投资管理办法（试行）的通知
辽市政发〔2009〕23号
各县（市）区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
现将《辽阳市政府投资管理办法（试行）》印发给你们，请认真贯彻执行。
辽阳市人民政府
二〇〇八年八月二十四日
辽阳市政府投资管理办法（试行）
第一条 为规范政府投资行为，建立科学、民主的政府投资决策程序，提高投资效益，根据有关法规、规章的规定，制定本办法。
第二条 本办法所称政府投资，是指使用财政资金、政府融资、国际金融组织和外国政府的贷款、援助资金等以及其他纳入财政预算管理的专项资金进行的投资活动。
第三条 我市所属各级国家机关，企业、事业单位进行政府投资活动的，应当遵守本办法。
第四条 政府投资应当符合本行政区域的国民经济和社会发展规划，坚持科学统筹、突出重点、量力而行、公开透明、注重效益的原则。
政府投资主要用于公益事业、基础设施建设、保护和改善生态环境等项目。
第五条 市发展改革部门是我市政府投资的主管部门（以下称投资主管部门），负责我市政府投资项目的审批、审核，编制下达年度投资计划、竣工验收及政府投资项目储备库建设管理等工作。
财政部门根据年度财力状况提出政府投资用于项目建设的投资总规模，并对项目建设资金实施管理和监督。
审计部门对政府投资实施审计监督。
其他有关部门在各自职责范围内，负责政府投资管理的有关工作。
第六条 申请政府投资的项目建设单位，应当向投资主管部门提出拟建项目申请，履行项目建议书、可行性研究报告和初步设计审批程序。
第七条 政府投资项目应当按照下列规定编制项目建议书、可行性研究报告、初步设计等有关文件。
（一）总投资规模在1000万元以上的，编制项目建议书、可行性研究报告和初步设计。
（二）总投资规模在100万元以上不足1000万元的，编制项目建议书、可行性研究报告。
（三）总投资规模不足100万元的，编制可行性研究报告（代项目建议书）。
总投资规模在100万元以上的政府投资项目，其可行性研究报告、初步设计应当委托有资质的中介机构编制。
第八条 项目建议书应当写明拟投资项目建设的必要性和依据、拟建地点、主要建设内容、规模、投资估算和资金筹措等，并对拟投资的社会效益进行初步分析。
第九条 可行性研究报告应当写明项目概况、建设内容、建设规模、可行性、建设依据、总投资估算、资金落实情况、招标方案、社会效益分析等。
建设单位报送可行性研究报告应当同时报送环保、规划、土地、安全生产、资源利用、招投标方案申请等许可或者承诺证明。
第十条 初步设计应当根据批准的可行性研究报告，写明各单项工程或者单位工程的建设内容、建设标准、用地规模、主要材料和设备选择等，并编制项目的总投资概算。
初步设计提出的总投资概算超过可行性研究报告确定的总投资估算的10%时，可行性研究报告应当重新办理审批手续。
第十一条 投资主管部门受理申请后，经审查认为有必要的，应当委托有资质的评估中介机构对项目的可行性研究报告、初步设计进行评估，根据评估意见决定是否审批。
第十二条 对总投资规模在5000万元以上或者关系社会公共利益、公共安全的基础设施项目和重大公用事业项目，投资主管部门应当于可行性研究报告审批前召开听证会或者以其他方式广泛征求社会各界和公众的意见，根据听证结果或者公众意见决定是否批准。
第十三条 报请省和国家补助资金的项目需要投资主管部门签署意见的，项目建设单位应当报请投资主管部门审核同意后报送上级主管机关。需要市政府出具财力配套资金证明的项目，投资主管部门会同财政部门审核同意后报市政府审定。
拟使用政府融资、国际金融组织和外国政府贷款、援助资金的项目，项目建设单位必须向投资主管部门提出申请，由投资主管部门会同财政部门审核后，报市政府审定。
第十四条 政府投资项目完成项目审批程序后，投资主管部门应当将其纳入政府投资项目储备库。政府投资项目从政府投资项目储备库中选择。
第十五条 财政部门应当于每年的11月30日前提出下一年度的政府投资总规模。投资主管部门于12月30日前根据本行政区域的国民经济和社会发展规划和财政部门提出的政府投资总规模，会同各有关部门从项目库中选定各专项政府投资项目，经统一平衡后编制政府投资项目投资资金计划（以下称投资计划）方案，报市政府审定。
第十六条 政府投资项目建设经市政府批准后，由投资主管部门下达投资计划。
财政部门根据年度政府投资项目计划下达预算支出指标，根据投资计划、支出预算、建设进度和资金来源的同比例落实情况分期拨付项目建设资金。
第十七条 政府投资项目一经确定不得随意变更。确因特殊情况需要变更的，按照下列程序办理：
（一）变更建设方案，不需要追加政府投资的，由项目建设单位提出变更申请，报投资主管部门批准；
（二）变更建设方案，需要追加政府投资的，由项目建设单位向投资主管部门提出变更申请，投资主管部门会同财政部门审核后，报市政府批准。
第十八条 经批准的政府投资项目，应当按照投资主管部门核准的招标事项进行招投标活动后，依法组织建设实施。
非经营性的政府投资项目逐步实行“代建制”。
第十九条 根据实际情况，在年度中间需要追加的政府投资项目，项目建设单位可即时向投资主管部门提出申请，履行本办法所规定的审批程序后，报市政府批准。
第二十条 投资主管部门对未取得规划选址、用地预审和环评审批文件的项目不得审批可行性研究报告，财政部门对未取得可行性研究报告批复的项目不得拨付项目建设资金。
第二十一条 政府投资项目新开工必须满足以下条件：
（一）符合国家产业政策、发展建设规划和市场准入标准；
（二）已经批准可行性研究报告，其中须审批初步设计及概算的项目已经批准初步设计及概算；
（三）规划区内的项目选址和布局必须符合城乡规划并依照《城乡规划法》的有关规定办理相关规划许可手续；
（四）需申请使用土地的项目必须依法取得用地批准手续，并已经签订国有土地有偿使用合同或者取得国有土地划拨决定书；
（五）已经完成环境影响评价审批；
（六）已经按照规定完成固定资产投资项目节能评估和审查；
（七）已经取得施工许可证；
（八）符合国家法律法规的其他相关要求。
第二十二条 投资主管部门应当对项目实施稽察，对违反基本建设程序的，责令停止建设，财政部门停拨建设资金，并追究相关单位和人员的责任。
第二十三条．政府投资项目按照批准的设计文件所规定的内容和施工图纸的要求全部建成并达到正常使用标准的，应当在3个月内完成项目竣工验收和产权登记工作。
第二十四条 本办法自2009年10月1日起施行。《辽阳市财政性基本建设资金投资项目管理办法》（市政府第60号令）同时废止。
